王志樂 郭凌晨 /文

　　中興通訊事件暴露出中國企業(yè)管控合規(guī)風(fēng)險的能力滯后、企業(yè)合規(guī)管理體系存在明顯漏洞。在全球化進入新階段，企業(yè)競爭進入到全球價值鏈競爭的當今時代，這是一個重大隱患

　　4月16日，美國商務(wù)部網(wǎng)站公告，7年內(nèi)禁止美國企業(yè)與中興通訊（0763.HK / 000063.SZ）開展任何業(yè)務(wù)往來。公告稱，中興違反了2017年與美國政府達成的和解協(xié)議。當時，美國政府指控中興非法向伊朗和朝鮮出口。

　　2017年3月，中興通訊與美國政府就出口管制調(diào)查案件達成和解，中興通訊支付約8.9億美元的刑事和民事罰金，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局對中興通訊的3億美元罰金被暫緩，是否支付將依據(jù)未來七年中興對協(xié)議的遵守情況而定。這是中國企業(yè)收到的來自美國政府的金額最高的一張罰單。

　　2017年4月，我們赴位于深圳的中興通訊公司總部，與公司合規(guī)管理部門的負責(zé)人溝通；我們請中興公司有關(guān)負責(zé)人到北京參加中興事件專題座談會；我們搜集了美國政府公開的有關(guān)文件。由此，我們了解了事件的來龍去脈。

　　反思中興通訊案例，有助于我們更深入地了解經(jīng)濟高度全球化時代全球型公司的競爭方式，有助于提升我國企業(yè)以合規(guī)為基礎(chǔ)的全球競爭力，也有助于政府相關(guān)部門采取更有效的措施支持企業(yè)走向世界。

　　事件始末

　　根據(jù)美國商務(wù)部網(wǎng)站的信息顯示，中興通訊自2010年1月至2016年4月期間，在知曉美國依據(jù)《伊朗交易與制裁條例》對伊朗長期實施制裁的情況下，仍將內(nèi)含美國制造的受限類配件和軟件產(chǎn)品出口到伊朗，以獲取伊朗公司的合同并參與當?shù)佚嫶笸ㄓ嵕W(wǎng)絡(luò)的供應(yīng)、建設(shè)、運營及服務(wù)，這些合同金額達到數(shù)億美元。最終美國政府對中興通訊提出的三項指控包括了串謀非法出口、阻撓司法以及向聯(lián)邦調(diào)查人員做出虛假陳述。

　　事實上，早在2012年美國政府就對中興通訊立案調(diào)查，但直到2016年美國商務(wù)部工業(yè)與安全局（簡稱“BIS”）才正式將中興通訊及其三家關(guān)聯(lián)公司列入“實體名單”并采取具體管制措施。在長達4年多的時間里，中興通訊在應(yīng)對美國政府調(diào)查過程中出現(xiàn)了不少失誤。

　　1、美國有關(guān)部門對中興通訊啟動調(diào)查前，公司領(lǐng)導(dǎo)對于貿(mào)易管制合規(guī)不了解，沒有采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。

　　2012年3月，美國德克薩斯州法院最先給中興通訊在美國的子公司發(fā)出傳召函，針對中興通訊立案調(diào)查。此前，中興通訊法務(wù)部在2009年就預(yù)計公司將在出口貿(mào)易中面臨風(fēng)險，在2011年8月25日向公司領(lǐng)導(dǎo)層提交了《關(guān)于全面整頓和規(guī)范公司出口管制相關(guān)業(yè)務(wù)的報告》，后來又應(yīng)領(lǐng)導(dǎo)要求制定了《進出口管制風(fēng)險規(guī)避方案》�？上н@兩個文件沒有得到落實。更令人遺憾的是，這兩份文件落入美國政府手中，成為中興有意規(guī)避美國出口管制政策的證據(jù)。

　　2、2012年收到傳召函后，中興內(nèi)部面臨對抗調(diào)查還是配合調(diào)查的選擇，公司也分成了兩派：主戰(zhàn)還是主和�！爸鲬�(zhàn)派”擔(dān)心公司的聲譽財產(chǎn)受損，認為中興作為一家中國企業(yè)應(yīng)該采取抵抗的態(tài)度，不需要配合美國政府的調(diào)查。最終，“主戰(zhàn)派”占了上風(fēng)。

　　2013年11月份，在美國監(jiān)管機構(gòu)已經(jīng)在調(diào)查中興違規(guī)的情況下，中興決定恢復(fù)與伊朗的交易。為規(guī)避美方監(jiān)管，中興找到了一家無錫上市公司作為隔斷公司，替中興跟伊朗做出口。中興是通過國內(nèi)貿(mào)易的形式，將產(chǎn)品賣給這家中國公司，這家公司再賣給伊朗。對美方監(jiān)管機構(gòu)而言，這相當于一方面談和解，一方面頂風(fēng)作案。

　　3、2014年，中興通訊公司一位高層管理人員去美國時在機場被扣下來檢查，美方在與該高管同行的秘書的電腦里面發(fā)現(xiàn)了涉及“規(guī)避方案”的兩份文件。這兩份文件最終成為美方指控中興違規(guī)的最重要的證據(jù)。

　　4、2016年中興公司向美國政府提出和解，美國政府聘用第三方進駐中興調(diào)查。但是中興公司非常不適應(yīng)這樣的調(diào)查，擔(dān)心泄露其他信息，所以在調(diào)查的過程中，試圖隱瞞相關(guān)信息。這導(dǎo)致美方十分不信任中興公司。最終，美國政府對中興提出的三項指控不僅包括串謀非法出口，還包括阻撓司法以及向聯(lián)邦調(diào)查人員作出虛假陳述，并據(jù)此判決中興支付約8.9億美元的刑事和民事罰金。此外，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局還有可能對中興通訊索取3億美元罰金。在處理整個事件過程中，包括CEO在內(nèi)的中興通訊三位高管被迫辭職。

　　5，這一事件成為了中興通訊重塑合規(guī)管理體系的重要契機。調(diào)查事件之后，中興通將合規(guī)管理提升到新高度。2016年以來，中興已經(jīng)在組織架構(gòu)上設(shè)立了由CEO領(lǐng)導(dǎo)的“合規(guī)管理委員會”，將合規(guī)職能與法律部門分離，保證合規(guī)部門的獨立性；并于2016年11月聘請曾在美國工程公司Kellogg Borwn & Root任職的Matt Bell，擔(dān)任中興通訊的首席出口合規(guī)官和法律顧問。

　　教訓(xùn)何在

　　中興通訊案例對許多正處于全球化中的中國企業(yè)來說都具有警示意義。

　　隨著經(jīng)濟全球化迅速發(fā)展，傳統(tǒng)跨國公司成長為全球型公司，企業(yè)競爭從過去單個企業(yè)間的競爭上升到全球價值鏈的競爭，企業(yè)競爭方式發(fā)生了重大變化。與此同時，面對各國政府監(jiān)管加強和國際組織的推動，越來越多的企業(yè)強化合規(guī)管理，合規(guī)競爭成為全球化企業(yè)新的競爭規(guī)則。

　　中興通訊遭受巨額罰款暴露了企業(yè)管控合規(guī)風(fēng)險的能力滯后以及企業(yè)合規(guī)管理體系的重大缺陷。

　　首先，中興通訊對防范出口管制合規(guī)管理的重視程度不夠，缺乏對出口管制合規(guī)風(fēng)險的正確評估和認識。在美方于2012年3月立案調(diào)查后，中興沒有采取必要的出口管制合規(guī)管理措施，反而想方設(shè)法規(guī)避美國出口管制規(guī)定。

　　其次，中興通訊在已經(jīng)受到美國政府調(diào)查的情況下，仍然沒有能夠把握機會堵住合規(guī)管理的漏洞，反而采取了不配合的態(tài)度，導(dǎo)致公司面對的出口管制合規(guī)風(fēng)險進一步升級，最終導(dǎo)致公司在出口管制方面的合規(guī)管理完全失控。

　　美國商務(wù)部工業(yè)與安全局（BIS）披露的信息顯示，2016年3月BIS將中興通訊及其三家關(guān)聯(lián)公司列入“實體名單”的決定，是基于其獲得的兩份中興通訊機密文件而做出的，這兩份分別名為《關(guān)于全面整頓和規(guī)范公司出口管制相關(guān)業(yè)務(wù)的報告》與《進出口管制風(fēng)險規(guī)避方案》的機密文件描述了中興通訊通過設(shè)立、控制和使用一系列“隔斷”公司繞開美國出口管制的方案。

　　其三，中興的合規(guī)管理體系存在重大缺陷。中興的合規(guī)管理部門沒有向董事會直線報告的渠道，而CEO或者銷售部門擁有決策的權(quán)力可以輕易突破合規(guī)管控。因此，合規(guī)部門需要獨立的架構(gòu)和匯報線，否則風(fēng)險無法傳達給公司高層領(lǐng)導(dǎo)，，導(dǎo)致合規(guī)管理形同虛設(shè)。

　　其四，近年來，中興通訊自主技術(shù)發(fā)展迅速，但是一些技術(shù)含量很高的關(guān)鍵器件還依賴國外供應(yīng)商。例如中興通訊全球價值鏈所采購的高速光通信接口、大規(guī)模FPGA等核心部件按照出口管制規(guī)定被美國企業(yè)停止供貨，中興通訊生產(chǎn)難以為繼。這是中興通訊被迫與美國執(zhí)法當局和解的根本原因。

　　通過完善的合規(guī)管理體系和深入人心的合規(guī)文化抵御合規(guī)風(fēng)險，已經(jīng)成為現(xiàn)代全球型企業(yè)的軟競爭力，而合規(guī)競爭也成為企業(yè)全球競爭的新規(guī)則。如果缺乏以合規(guī)體系和合規(guī)文化為核心的軟競爭力，就難以適應(yīng)全球競爭新形勢。

　　合規(guī)，中國企業(yè)的新挑戰(zhàn)

　　中興通訊案例是中國企業(yè)合規(guī)管理的里程碑式的事件。中國許多公司同樣缺乏完善的合規(guī)管理體系和植根于企業(yè)員工的合規(guī)文化，非常有必要借鑒中興案例和其他國外相關(guān)案例。

　　與中興相反，吉利公司在權(quán)衡利弊之后，放棄向伊朗出口1500臺沃爾沃轎車的機會。同期也有中國公司接受了在伊朗開采石油的訂單，但是有效控制了風(fēng)險，沒有被美國抓住處罰把柄。有風(fēng)險往往有商機，大風(fēng)險往往蘊含大商機，問題在于能否識別風(fēng)險和掌控風(fēng)險，這方面我國企業(yè)還需要積累經(jīng)驗。

　　由中興案例出發(fā)，我們認為，中國企業(yè)進一步加強合規(guī)經(jīng)營能力建設(shè)，需要注意以下幾個問題：

　　一是促進合規(guī)從高層和企業(yè)文化做起。只有當企業(yè)文化強調(diào)誠信與正直，并且董事會和高級管理層作出表率，合規(guī)才最為有效。

　　二是合規(guī)部門應(yīng)該在組織原則上保持獨立性。不論一家公司如何組織其合規(guī)部門，該合規(guī)部門都應(yīng)該是獨立的。同時，應(yīng)該由一名集團合規(guī)官全面負責(zé)合規(guī)風(fēng)險管理。而且，合規(guī)部門有向高級管理層，必要時，向董事會或董事會下設(shè)的委員會自由報告的權(quán)利。

　　三是促進企業(yè)合規(guī)管理制度的落地，特別是加強具體管控措施的執(zhí)行。如果企業(yè)有合規(guī)制度但不去執(zhí)行，可能比沒有合規(guī)制度更糟糕。。

　　四，積極促進企業(yè)合規(guī)管理是政府的新責(zé)任。近年來，發(fā)達國家政府對于企業(yè)合規(guī)的監(jiān)管日益嚴格。比如，美國的反海外腐敗法和英國的反賄賂法都加大了對企業(yè)違規(guī)的處罰力度。聯(lián)合國全球契約組織，世界銀行以及國際標準化組織等國際組織也在推動企業(yè)的誠信與合規(guī)經(jīng)營。

　　中國正在實施一帶一路戰(zhàn)略，這就需要參與方形成大家共同認可、共同遵守的規(guī)則。在一帶一路戰(zhàn)略實施過程中，中國不僅需要輸出資金，輸出產(chǎn)能，也應(yīng)該參與共同規(guī)則的建立、輸出合規(guī)理念和文化。因此，無論中國企業(yè)在國內(nèi)發(fā)展，還是走向世界，都面臨強化合規(guī)管理的新挑戰(zhàn)，而政府相關(guān)部門則需要承擔(dān)推進合規(guī)管理的新責(zé)任。

　　在中國，政府對企業(yè)有巨大的影響力。政府首先要加強自身合規(guī)管理體系的建設(shè)，做到“合規(guī)行政”，同時采取更加積極有效的措施推進企業(yè)的合規(guī)管理。

　　國家標準委已經(jīng)把國際標準化組織2015年發(fā)布的“合規(guī)管理體系指南”（ISO19600）作為中國標準加以推進，建議其他政府部門對此加以支持，例如證監(jiān)會可以考慮要求上市公司設(shè)立專門的合規(guī)管理機構(gòu)并發(fā)布合規(guī)管理報告。

　　國資委在2015年頒布了《關(guān)于全面推進法治央企建設(shè)的意見》，強調(diào)“著力強化依法合規(guī)經(jīng)營”是一項重要的工作內(nèi)容。2016年國資委選擇了中國石油天然氣集團公司等五家大型央企開展合規(guī)體系建設(shè)試點工作。在此基礎(chǔ)上，建議國資委在全部央企和地方國企推進合規(guī)管理體系建設(shè)。建議全國工商聯(lián)參考國資委做法，積極推進民企合規(guī)管理體系建設(shè)。

　　在推進企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)中，相關(guān)社團組織也大有可為，例如有數(shù)千家大型企業(yè)會員的中國企業(yè)聯(lián)合會，還有中國工業(yè)協(xié)會，中國外資企業(yè)協(xié)會，中國投資協(xié)會等全國性企業(yè)組織，也應(yīng)該促進所屬會員誠信合規(guī)。

　　（王志樂 郭凌晨 /文，作者為北京新世紀跨國公司研究所所長和研究部主任，編輯：馬克）