美國商務(wù)部宣布再次處罰對(duì)中興是一次慘烈的打擊，全社會(huì)都能感受到中興的地震。

中興董事長殷一民4月20日在集團(tuán)深圳總部簡短的新聞發(fā)布會(huì)上承認(rèn)，美國的出口禁令可能導(dǎo)致中興通訊立即進(jìn)入休克狀態(tài)，并將傷害到公司8萬員工、30萬股東，以及全球數(shù)百個(gè)運(yùn)營商客戶與數(shù)億終端消費(fèi)者。

事件起因已經(jīng)路人皆知，中興為違反美國禁止向伊朗出口商品的禁令，在長期和美國政府談判后妥協(xié)，接受8.9億美元的處罰并承諾開除4名高管及追究其他35名涉案員工的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。2018年2月份美國商務(wù)部接到指定律師的調(diào)查報(bào)告，要求中興提供履行處罰員工承諾的證明，中興承認(rèn)除開除4名高管以外未按承諾處罰其他涉案員工。

美國商務(wù)部估計(jì)是動(dòng)了肝火，聲明中使用了一連串“ZTE made false statements”的指責(zé)。中興面對(duì)的不僅是支付3億美元違約罰款，更嚴(yán)重的是美國商務(wù)部宣布對(duì)中興實(shí)施為期7年（截止2025年才結(jié)束）的出口禁令，禁止美國公司向中興銷售零部件、商品、軟件和技術(shù)。如果嚴(yán)格實(shí)施，僅出口禁令一項(xiàng)就有可能給中興造成致命打擊。

美國商務(wù)部的禁令讓中興、芯片、中美貿(mào)易戰(zhàn)集體成為一周以來所有大眾媒體的頭條。通訊行業(yè)內(nèi)外對(duì)中興踩雷的原因、禁令本身的合理性以及中美政治關(guān)系與經(jīng)濟(jì)科技力量的消長做了不同角度的解讀。除了某水產(chǎn)動(dòng)物一如既往拋出的驚人言論以外，其它很多解讀與爆料都頗有意義。不過我依然想對(duì)美國商務(wù)部一項(xiàng)禁令會(huì)引起如此軒然大波的原因以及對(duì)未來的啟示做綜合的反思。

一、商業(yè)生態(tài)危機(jī)

這次中興危機(jī)暴露出的全球性風(fēng)險(xiǎn)是商業(yè)生態(tài)危機(jī)，這是每一家企業(yè)都可能置身其中的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

任何企業(yè)都不能脫離產(chǎn)業(yè)鏈獨(dú)立生存，也沒有任何企業(yè)可以完全控制一項(xiàng)復(fù)雜技術(shù)的全球產(chǎn)業(yè)鏈。再強(qiáng)大的企業(yè)也只構(gòu)成供應(yīng)鏈的一部分，和產(chǎn)業(yè)鏈上下游以及關(guān)聯(lián)行業(yè)、競爭行業(yè)共同形成有競爭有合作的商業(yè)生態(tài)。

轄下高通、博通、英特爾、谷歌、康寧等一眾巨頭，掌握從芯片到操作系統(tǒng)全技術(shù)鏈的美國政府有足夠的信心處罰中興。即使是全球第四大通訊設(shè)備制造商，中興在美國政府和全硅谷面前也只是隨時(shí)被碾壓的小石子。很多分析認(rèn)為，如果中興無法及時(shí)和美國政府達(dá)成和解，包括網(wǎng)絡(luò)設(shè)備和移動(dòng)設(shè)備業(yè)務(wù)的供應(yīng)鏈都可能遭遇毀滅性打擊。

然而商業(yè)生態(tài)既賦予美國看似更大的碾壓力量，也給美國自己帶來挑戰(zhàn)。

首先，供應(yīng)鏈上每個(gè)環(huán)節(jié)都是互相影響的，對(duì)上游的傷害必然會(huì)傳導(dǎo)到下游。中興被追罰當(dāng)天就引發(fā)美國供貨商的股價(jià)震蕩，在納斯達(dá)克掛牌的Acacia、Oclaro和Lumentum等股價(jià)掉頭直下。

其次，技術(shù)全球化，不但意味著美國作為技術(shù)霸主有機(jī)會(huì)把觸角伸得更遠(yuǎn)，也意味美國以外的企業(yè)有機(jī)會(huì)崛起和反擊。美國雖然始終在通訊領(lǐng)域技術(shù)版圖上占有最大的一塊領(lǐng)土，但包括中興華為在內(nèi)的中國企業(yè)也在5G等技術(shù)上占據(jù)局部優(yōu)勢，孫正義囊中的ARM更控制著移動(dòng)產(chǎn)品都無法繞過的基礎(chǔ)架構(gòu)授權(quán)。

根據(jù)以上分析可以看出，美國處罰所依據(jù)的EAR（出口管理?xiàng)l例）立法已經(jīng)脫離當(dāng)今世界貿(mào)易和技術(shù)格局的實(shí)際，不但在可執(zhí)行性上有嚴(yán)重瑕疵，還會(huì)給包括全球貿(mào)易基本穩(wěn)定帶來重大隱患。美國傳統(tǒng)時(shí)代的貿(mào)易立法在互聯(lián)網(wǎng)世紀(jì)是非常不合理的，如同依圣經(jīng)管理羅馬一樣滑稽。

二、處罰合理性

很多人批評(píng)美國以國內(nèi)法處罰國外企業(yè)違反法律基本原則，這個(gè)批評(píng)在這個(gè)個(gè)案里未必站得住腳。美國對(duì)伊朗的禁運(yùn)制裁在聯(lián)合國多次獲得通過，中國投過贊成和棄權(quán)票卻沒有投反對(duì)票。中國政府既然同意加入對(duì)伊朗的禁運(yùn)，也沒有理由單方面反悔。

根據(jù)行政法原則，行政處罰力度是和違法情節(jié)對(duì)應(yīng)的。中興繳納巨額罰款已經(jīng)實(shí)質(zhì)性履行和解協(xié)議，這次被查出未履行對(duì)35名員工經(jīng)濟(jì)處罰的承諾很難說有嚴(yán)重?fù)p害結(jié)果，更多是給美方造成不可信任的印象。美國商務(wù)部對(duì)中興近乎致命的禁售處罰很可能是出于情緒的反彈，中興要尋求轉(zhuǎn)機(jī)也只能靠自己爭取了。

至于有觀點(diǎn)認(rèn)為美國商務(wù)部再次處罰中興違反一事不二罰的原則，這里就需要解釋中興違反和解協(xié)議和違禁與伊朗交易是一件事引發(fā)的兩個(gè)行為，美國商務(wù)部對(duì)違反和解協(xié)議的行為做出的處罰是獨(dú)立的。

三、中興應(yīng)該背什么鍋

“芯太軟”已經(jīng)成為中興在處罰面前毫無還手之力的公認(rèn)原因。但缺乏芯片技術(shù)未必就應(yīng)該由中興來背鍋。

每個(gè)企業(yè)都要面臨技術(shù)、運(yùn)營、產(chǎn)品、品牌、銷售、供應(yīng)鏈控制等眾多難題，這些是無法在一個(gè)階段里就解決的，只能在不同階段里重點(diǎn)解決不同問題。

技術(shù)本身也是錯(cuò)綜復(fù)雜的，通訊行業(yè)極少有企業(yè)可以掌握所有核心技術(shù)。三星這樣的技術(shù)巨人，軟件水平也還在初級(jí)階段。不要說中興一家，即使中國的國家科技實(shí)力在芯片這樣的核心領(lǐng)域中，也必須尊重發(fā)展規(guī)律，一步一步來。

中興推不掉的鍋，是在毫無必要的情況下冒重大風(fēng)險(xiǎn)來隱瞞事實(shí)。既然已經(jīng)明確承諾，無論是否合理中興都應(yīng)該對(duì)指定35名員工給予處罰，這也是非常簡單可以解決的事。然而中興寧可隱瞞真相，在2016年11月和2017年7月兩次提交美國的文件中虛假陳述，最終激怒了美國商務(wù)部。

相信中興犯如此低級(jí)的錯(cuò)誤不是因?yàn)楸浚�而是因�(yàn)樘�聰明。這是一種中國生存語境下的聰明，換了美國監(jiān)管環(huán)境就走向了反面。

四、律師應(yīng)該舉報(bào)東家么？

這是一個(gè)挺有趣的問題，中興的美國律師是否應(yīng)該舉報(bào)東家違法？

據(jù)說中興事發(fā)是由于中興聘請(qǐng)的美國法律顧問，在2016年向政府舉報(bào)并提供中興機(jī)密文件，最終成為美國政府為中興進(jìn)行調(diào)查和定案的關(guān)鍵證據(jù)。

從法律上說當(dāng)然沒有問題，舉報(bào)違法人人有責(zé)。但具體到律師和當(dāng)事人之間的關(guān)系，情況就不是那么簡單了。律師要面對(duì)道德悖論，即基于作為公民責(zé)任和法治理想，律師應(yīng)該舉報(bào)任何人的違法VS律師的職業(yè)道德要求律師維護(hù)當(dāng)事人的利益。

美國律師職業(yè)道德規(guī)則規(guī)定，律師必須為當(dāng)事人保密，獲悉當(dāng)事人將謀殺、傷害他人或行欺詐除外。實(shí)踐中律師為遵循職業(yè)道德，只需要對(duì)當(dāng)事人謀殺、傷害之類緊迫而嚴(yán)重的違法承擔(dān)舉報(bào)責(zé)任，其余違法事實(shí)即使隱瞞也不用承擔(dān)職業(yè)道德的譴責(zé)，甚至豁免法律制裁。

從這件事上來說，舉報(bào)中興的美國律師不但在職業(yè)操守上存在爭議，也會(huì)為整個(gè)外籍員工群體與中國雇主的互信抹上陰影。