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《關(guān)于推進電信基礎(chǔ)設(shè)施共建共享的緊急通知》(235號文件)頒布以來，受到社會各界的廣泛關(guān)注和普遍贊譽，文件對于建設(shè)資源節(jié)約型、環(huán)境友好性社會，節(jié)約土地、能源和原材料的消耗，保護自然環(huán)境和景觀，減少電信重復(fù)建設(shè)，提高電信基礎(chǔ)設(shè)施利用率將起到積極而深遠的影響，可以說功在當(dāng)代，惠在千秋。筆者結(jié)合2007年10月1日起施行的《中華人民共和國物權(quán)法》作一簡要分析。
235號文件所要規(guī)范的客體是什么，也就是《物權(quán)法》中物權(quán)的“物”是什么？根據(jù)235號文件，是指“電信基礎(chǔ)設(shè)施”，主要包括“鐵塔、桿路”，后面又進一步進行了限定，提出了指導(dǎo)標準：鐵塔一般指自高10米以上的鐵塔(包括鐵塔附屬的機房、傳輸和電力引接等設(shè)施)，不包括桅桿；同時指出：同地點新建鐵塔，指聚居區(qū)已有鐵塔500米直線范圍內(nèi)，非聚居區(qū)已有鐵塔3公里直線范圍內(nèi)新建鐵塔；同路由新建桿路的，指聚居區(qū)與已有桿路同一道路，與非聚居區(qū)已有桿路500米范圍內(nèi)同路由的。
這個“物”還包括“其他基站設(shè)施和傳輸線路”，增加了一個限定：即“具備條件的”，但沒有明確什么樣是具備條件，后面的考核機制和保障措施中又沒有進一步加以約束，只是說“其他基礎(chǔ)設(shè)施共建共享比例逐年提高”，日后執(zhí)行起來必然會有一定難度，需要“領(lǐng)導(dǎo)小組”和“省協(xié)調(diào)機構(gòu)”進一步細化和解釋。在沒有細化和解釋之前，我想主要還是會同鐵塔、桿路的共建共享一并進行，與鐵塔、桿路有關(guān)聯(lián)的“其他基站設(shè)施和傳輸線路”在簽訂鐵塔、桿路共建共享協(xié)議的時候可能就一并共建共享了，其他的還很難執(zhí)行，至少在沒有具體標準出臺前很難執(zhí)行。
根據(jù)《物權(quán)法》，物是指存在于人身之外，能為人支配，可以滿足人們某種需要的東西，“包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定”(《物權(quán)法》第2條)。以上的物，也就是235號文件所說的電信基礎(chǔ)設(shè)施，主要還是應(yīng)該算作不動產(chǎn)，因為這些基礎(chǔ)設(shè)施不能移動，一旦移動了，價值就會極大地縮水，也失去了其作為電信基礎(chǔ)設(shè)施本身存在的意義。
上面我們分析了235號文件電信基礎(chǔ)設(shè)施這個物權(quán)的物，下面我們再來看一下物權(quán)，分四個方面。
第一，關(guān)于235號文件“已有鐵塔、桿路必須共享”。“已有鐵塔、桿路”作為不動產(chǎn)，已經(jīng)現(xiàn)實存在，就必然涉及一個屬于誰的問題，就現(xiàn)有的情況看，屬于單一一家公司的居多。但不管屬于誰，都有一個所有權(quán)的問題。在《物權(quán)法》上，所有權(quán)是最完全的物權(quán)，包括占有、使用、收益和處分的權(quán)利(《物權(quán)法》第39條)，是在其物上設(shè)立用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的前提。從以上物權(quán)的性質(zhì)上看，所有人對物具有全面的支配性。可以根據(jù)自身的需要和價值取向?qū)ξ镞M行支配。同時還可以將上述占有、使用、收益的權(quán)利以協(xié)議等方式讓渡與他人。不過，根據(jù)物權(quán)法，這些是不應(yīng)受到任何干涉的。
那共享是什么意思呢？根據(jù)235號文件，是指將甲公司已有的鐵塔與桿路的部分占有、使用、收益的權(quán)利，以簽署“框架協(xié)議”或“合作協(xié)議”等方式讓渡與其他公司所有，而且這個讓渡是必須的。如果沒有235號文件這個規(guī)定，盡管這個讓渡在物權(quán)法中是可以的，但作為鐵塔、桿路的所有者，常常會考慮到自身的利益，而不去讓渡這個權(quán)利，因為有意向的使用者，多是自己的競爭對手，更何況這個讓渡的收益價格只是以成本為基礎(chǔ)的。根據(jù)物權(quán)法，這對需要使用一方來說，是沒有辦法解決的。
關(guān)于235號文件的效力問題，我們將在稍后進行分析�，F(xiàn)僅就“必須共享”這一規(guī)定本身來看，其與物權(quán)法“發(fā)揮物的效用”(《物權(quán)法》第1條)的立法宗旨是相吻合的。道理很簡單，一個鐵塔，掛一個天線可以，掛兩個天線也可以，只要技術(shù)處理得當(dāng)，是沒有任何問題的。掛兩個天線與掛一個天線相比，顯然是更充分地發(fā)揮了鐵塔的物的效益。因此說235號文件是有意義的，也符合《物權(quán)法》的立法宗旨。
第二，關(guān)于235號文件“新建鐵塔、桿路必須共建”。這里的共建，必然會產(chǎn)生一個結(jié)果——“共有”。你能說鐵塔的這根立柱是我的，那根立柱是他的嗎？顯然不行，拆掉任何一個部分就不能算做鐵塔了。根據(jù)《物權(quán)法》，“不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以由兩個以上單位、個人共有”(《物權(quán)法》第93條)。共有關(guān)系一旦形成，不管是共同共有，還是按份共有，以及對共有財產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，都將按照“框架協(xié)議”或“合作協(xié)議”的約定處理(《物權(quán)法》第96條~104條)。同時，也將受到共有本身特性的制約：首先，根據(jù)一物一權(quán)原則，所有權(quán)只能是一個，份額只表示權(quán)利同時存在的比例或分量；其次，權(quán)利主體的多數(shù)性，雖然所有權(quán)只有一個，但主體卻是多個，每個所有權(quán)人的權(quán)利都要受到其他共有人意志的約束；再次，客體的統(tǒng)一不可分割性，權(quán)利存續(xù)期間，客體是不能夠被分割的，否則，共有的基礎(chǔ)將不復(fù)存在。共享后的鐵塔、桿路同樣要受到以上物權(quán)一般屬性的制約，因此在能夠意思自治的“框架協(xié)議”或“合作協(xié)議”中要有所考慮。
