中興華為之爭(zhēng)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟成決定籌碼

　　屈麗麗

　　編者按/ 如果說(shuō)娃哈哈達(dá)能之戰(zhàn)開(kāi)辟了中外企業(yè)在國(guó)內(nèi)國(guó)外兩個(gè)戰(zhàn)場(chǎng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)之爭(zhēng)的話(huà)，那么，華為中興之戰(zhàn)則開(kāi)啟了兩家中國(guó)企業(yè)在兩個(gè)戰(zhàn)場(chǎng)的戰(zhàn)爭(zhēng)，這不但是中國(guó)企業(yè)國(guó)際化的重要標(biāo)志，同時(shí)也必將成為中國(guó)通信產(chǎn)業(yè)進(jìn)一步提升的里程碑。這場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)正在成為各方專(zhuān)利質(zhì)量與專(zhuān)利水準(zhǔn)的試金石，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟無(wú)疑是這場(chǎng)重估運(yùn)動(dòng)中最有用的籌碼。

　　華為、中興，這兩家正試圖躋身全球通信業(yè)巨頭的中國(guó)企業(yè)，終于明刀明槍地開(kāi)戰(zhàn)了。

　　6月8日，中興通訊法務(wù)部負(fù)責(zé)人向《中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)》記者確認(rèn)了其針對(duì)華為的專(zhuān)利之訴在深圳中院立案的消息。而在此前一個(gè)多月，華為在德國(guó)、法國(guó)和匈牙利就中興侵犯其專(zhuān)利權(quán)和商標(biāo)權(quán)提起了法律訴訟，并獲得了法院對(duì)中興頒布的臨時(shí)禁令。這兩個(gè)案件全部指向LTE專(zhuān)利，一種被視作從3G向4G演進(jìn)的主流技術(shù)。

　　上海泛洋律師事務(wù)所高級(jí)合伙人劉春泉?jiǎng)t告訴記者：“從國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)角度來(lái)看，華為、中興無(wú)論是產(chǎn)品、價(jià)格，還是面對(duì)的商業(yè)環(huán)境與法律環(huán)境，都沒(méi)有大的差別，因此雙方的競(jìng)爭(zhēng)將主要體現(xiàn)在專(zhuān)利的布局上面。這也是兩家企業(yè)在國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)上角逐的核心。”

　　由于實(shí)踐中企業(yè)的專(zhuān)利布局往往會(huì)考慮多重因素，即真正有價(jià)值的發(fā)明創(chuàng)造往往并不去申請(qǐng)專(zhuān)利，而是被當(dāng)做商業(yè)秘密進(jìn)行儲(chǔ)備，因此本次專(zhuān)利之訴也有著一種兩家各摸底牌的味道，更不排除任何一方為了專(zhuān)利整體布局的平衡與安全而將一些儲(chǔ)備拿出來(lái)去申請(qǐng)專(zhuān)利。

　　“華為、中興的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，除了各自為和解談判尋找有利籌碼之外，互探底牌也將是一個(gè)重要方面。因?yàn)樵谠V訟過(guò)程中，雙方提交的材料或法庭答辯不可避免地會(huì)露出蛛絲馬跡，甚至在訴訟的關(guān)鍵時(shí)刻，也不排除一方會(huì)將原有的商業(yè)秘密申請(qǐng)為公開(kāi)的專(zhuān)利，而這也將是通信產(chǎn)業(yè)的一大看點(diǎn)�！眲⒋喝�說(shuō)。

　　訴訟導(dǎo)火索：

　　中興專(zhuān)利突進(jìn)打破平衡

　　中國(guó)電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院產(chǎn)業(yè)政策研究所張波認(rèn)為：“華為與中興海外市場(chǎng)的高度重疊加速了雙方關(guān)系的惡化，是本次訴訟的深層次原因�！�

　　2010年華為海外市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)銷(xiāo)售收入1204億元，占其總營(yíng)業(yè)收入的65%，歐洲市場(chǎng)是其主要收入來(lái)源之一；而同期中興海外市場(chǎng)銷(xiāo)售收入達(dá)380.66億元，占其總營(yíng)業(yè)收入的54.18%，其中歐洲市場(chǎng)的收入比上年增長(zhǎng)50%。

　　真正引發(fā)華為對(duì)市場(chǎng)警惕的，除了這些銷(xiāo)售數(shù)字之外，應(yīng)該還有兩個(gè)關(guān)鍵事實(shí)：一是中興在歐洲的低價(jià)戰(zhàn)略，該戰(zhàn)略不僅令華為讓渡了相當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)份額，同時(shí)直接引發(fā)了歐盟對(duì)華為數(shù)據(jù)卡的“三反”調(diào)查，盡管該調(diào)查以華為花費(fèi)6800萬(wàn)歐元的總代價(jià)收購(gòu)調(diào)查發(fā)起方Option而結(jié)束，但低價(jià)競(jìng)爭(zhēng)引發(fā)的后果卻讓華為引以為戒。

　　“華為在歐洲起訴中興，某種意義上是希望借此讓中興支付專(zhuān)利許可的費(fèi)用，進(jìn)而推高中興的產(chǎn)品價(jià)格。”德和衡律師事務(wù)所合伙人王海軍告訴本報(bào)記者。

　　而令華為警惕的另一個(gè)重要事實(shí)則是中興在專(zhuān)利布局上的跟進(jìn)，2008年華為的PCT申請(qǐng)?jiān)谌�球位列第一�?009年位列第二。但是到了2010年，中興的國(guó)際專(zhuān)利申請(qǐng)量開(kāi)始占踞全球第二，華為則位列第四。不僅如此，2011年第一季度，中興更是憑借974件PCT申請(qǐng)量占據(jù)全球公司首位，而且是全球前五名中唯一的中國(guó)企業(yè)。

　　按照中興通訊主管知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的執(zhí)行副總裁謝大雄的說(shuō)法：“PCT申請(qǐng)是衡量一個(gè)企業(yè)在國(guó)際上創(chuàng)新競(jìng)爭(zhēng)力的權(quán)威指標(biāo)，是中國(guó)高科技企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)、爭(zhēng)取國(guó)際市場(chǎng)的重要工具�！闭�是基于此，中興通訊堅(jiān)持每年將收入的10%投入研發(fā)，即使在金融危機(jī)后的近兩年研發(fā)投入亦累計(jì)達(dá)130億元。由此，中興得以配合國(guó)際市場(chǎng)需要，加大并強(qiáng)化以國(guó)際專(zhuān)利為主的知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的重點(diǎn)覆蓋和布局。

　　事實(shí)上，從海外研發(fā)中心的設(shè)置也能看出中興步步緊逼的態(tài)勢(shì)，根據(jù)百度搜索的資料顯示，華為和中興分別在海外有5個(gè)研發(fā)中心，華為是：瑞典斯德哥爾摩、美國(guó)達(dá)拉斯、美國(guó)硅谷、印度班加羅爾、俄羅斯莫斯科；中興是：瑞典斯德哥爾摩、美國(guó)新澤西、美國(guó)硅谷、美國(guó)圣地亞哥、韓國(guó)。中興的海外布局正緊隨華為的步伐。

　　不僅如此，中興通訊知識(shí)產(chǎn)權(quán)總監(jiān)郭小明表示，截至2010年11月30日，包括所有主要設(shè)備廠(chǎng)家在內(nèi)的34家公司發(fā)布了約3413件LTE必須使用的基本專(zhuān)利，中興以235件占比約7%，而中興的主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，也是本輪中興知識(shí)產(chǎn)權(quán)旋渦中的對(duì)立面華為、愛(ài)立信，其基本專(zhuān)利分別占有的份額也不過(guò)8%。

　　在LTE領(lǐng)域，基本專(zhuān)利擁有的份額，將直接決定一家企業(yè)在這一領(lǐng)域的市場(chǎng)占有，因?yàn)槿魏我患移髽I(yè)都不可能擁有所有的專(zhuān)利或絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，實(shí)際的狀態(tài)是你中有我，我中有你，呈現(xiàn)犬牙交錯(cuò)的狀態(tài)，而在產(chǎn)品的生產(chǎn)中，或者是以協(xié)議的方式交叉許可，或者是以默示的方式“你不找我的麻煩，我也不去找你的麻煩”來(lái)達(dá)成一種平衡。

　　如今，這種平衡儼然已被打破，隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的差距逐漸縮小，各方似乎要重新評(píng)估這種利益上的聯(lián)結(jié)以及自身的價(jià)值，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟無(wú)疑是這場(chǎng)重估運(yùn)動(dòng)中最有用的籌碼。

　　華為底牌：

　　“最優(yōu)秀的專(zhuān)利”與專(zhuān)利儲(chǔ)備

　　相比中興在專(zhuān)利申請(qǐng)上的高歌猛進(jìn)，華為近兩年的行為看似低調(diào)不少，但并不意味著華為在專(zhuān)利布局上缺少動(dòng)作。

　　2011年4月初，華為首席法務(wù)官宋柳平在就華為摩托羅拉知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟接受媒體采訪(fǎng)時(shí)表示，“不管是你通過(guò)許可方式獲得的技術(shù)，還是通過(guò)自己開(kāi)發(fā)獲得技術(shù)，或者通過(guò)并購(gòu)獲得的技術(shù)，關(guān)鍵看你這個(gè)東西是否有競(jìng)爭(zhēng)力，是否能得到客戶(hù)的接受，核心問(wèn)題在于商業(yè)上的整合能力，而不在乎是否是百分之百的自主創(chuàng)新�！�

　　“這意味著華為的專(zhuān)利布局開(kāi)始轉(zhuǎn)向，除了新申請(qǐng)之外，通過(guò)許可或并購(gòu)獲得新技術(shù)成為其系統(tǒng)戰(zhàn)略的一部分�！眲⒋喝�評(píng)價(jià)說(shuō)。

　　事實(shí)證明，華為在競(jìng)購(gòu)諾西失敗之后，依然決意尋找更好的并購(gòu)對(duì)象，同時(shí)，它已在歐洲買(mǎi)下了Option的連接管理器軟件授權(quán)等。不只如此，記者從來(lái)自華為的內(nèi)部人士處得知，華為在專(zhuān)利布局的數(shù)量上達(dá)到一定程度之后，轉(zhuǎn)而在專(zhuān)利的質(zhì)量上做文章，追求“最優(yōu)秀的專(zhuān)利”的注冊(cè)技術(shù)，以防止大面積專(zhuān)利侵權(quán)給企業(yè)造成不利的商業(yè)后果。

　　對(duì)于什么算是“最優(yōu)秀的專(zhuān)利”，劉春泉告訴記者，“這種專(zhuān)利并不是在新穎性、創(chuàng)造性等方面有多突出——因?yàn)閯潟r(shí)代的技術(shù)很難在短時(shí)間內(nèi)再出現(xiàn)，而是通過(guò)精密的設(shè)計(jì)，將其他企業(yè)難以繞過(guò)的技術(shù)壁壘申請(qǐng)成專(zhuān)利，同時(shí)保留其他關(guān)鍵技術(shù)作為商業(yè)秘密，其他企業(yè)即使獲得了專(zhuān)利技術(shù)，卻也很難生產(chǎn)出同樣的產(chǎn)品，這是最優(yōu)秀最理想的專(zhuān)利申請(qǐng)，很多企業(yè)都以此為目標(biāo)�！�

　　或許這就是華為為什么會(huì)在與摩托羅拉之爭(zhēng)中對(duì)商業(yè)秘密如此重視的原因，事實(shí)也同樣證明，華為的商業(yè)秘密訴訟為其贏來(lái)了不遜于專(zhuān)利許可的商業(yè)價(jià)值：最終雙方達(dá)成和解，摩托羅拉向華為支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)后，再將其與華為之間的商業(yè)秘密合同轉(zhuǎn)讓給諾西。這也成為發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)向發(fā)展中國(guó)家企業(yè)在高科技領(lǐng)域給予賠償?shù)南壤��?/P>

　　因此，劉春泉認(rèn)為，“華為、中興的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，除了各自為和解談判尋找有利籌碼之外，互探底牌也將是一個(gè)重要方面。因?yàn)樵谠V訟過(guò)程中，雙方提交的材料或法庭答辯不可避免地會(huì)露出蛛絲馬跡，甚至在訴訟的關(guān)鍵時(shí)刻，也不排除一方會(huì)將原有的商業(yè)秘密申請(qǐng)為公開(kāi)的專(zhuān)利，而這也將是通信產(chǎn)業(yè)的一大看點(diǎn)�！�

　　談判籌碼：

　　專(zhuān)利侵權(quán)與專(zhuān)利無(wú)效之間

　　如今，華為與中興的“戰(zhàn)爭(zhēng)”，正在成為檢驗(yàn)各方專(zhuān)利質(zhì)量與專(zhuān)利水準(zhǔn)的一次有效測(cè)試。

　　“因?yàn)槠鹪V對(duì)手專(zhuān)利侵權(quán)經(jīng)常會(huì)遭遇對(duì)手提出的專(zhuān)利無(wú)效之訴，在雙方的舉證與質(zhì)證過(guò)程中，一些專(zhuān)利瑕疵(即有問(wèn)題的專(zhuān)利)可能會(huì)呈現(xiàn)出來(lái)，進(jìn)而被另一方在談判中利用�！蓖鹾＼娐蓭煾嬖V記者，“可以肯定的是，在全球市場(chǎng)上其他虎視眈眈的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手面前，兩家通常會(huì)以和解結(jié)束，而不愿在專(zhuān)利之戰(zhàn)中兩敗俱傷�！�

　　在王海軍看來(lái)，外界不可能看到真正的事實(shí)，但作為一名專(zhuān)業(yè)律師，他向記者解析了兩者之間過(guò)招的潛在路徑，即起訴對(duì)手專(zhuān)利無(wú)效的幾種常用方法。

　　“專(zhuān)利申請(qǐng)上，最容易給對(duì)手抓住把柄的是超范圍修改，即在專(zhuān)利審查過(guò)程中，審查方可能會(huì)要求申請(qǐng)方因創(chuàng)造性、新穎性不足而進(jìn)行修改，但如果修改時(shí)沒(méi)有注意到權(quán)利要求書(shū)和說(shuō)明書(shū)鎖定的范圍，做出超范圍修改，那么專(zhuān)利就有被申請(qǐng)無(wú)效的可能�！�

　　“典型的案件發(fā)生在一個(gè)可以預(yù)置黑名單的手機(jī)專(zhuān)利上，這在權(quán)利要求書(shū)中本來(lái)是一個(gè)操作方法專(zhuān)利，但由于在專(zhuān)利說(shuō)明涉及到了硬件的內(nèi)容，有超范圍修改的意思，被對(duì)手指了出來(lái)。”

　　其他兩項(xiàng)常用的無(wú)效方法就是在新穎性上做文章。但因“創(chuàng)造性”難度大，使用較少。

　　“在新穎性方面，如果使用的關(guān)鍵詞不一樣，那么檢索出來(lái)的可能結(jié)果就有很大不同，因此競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手很可能會(huì)在世界范圍內(nèi)所有專(zhuān)利數(shù)據(jù)及專(zhuān)業(yè)性文章庫(kù)進(jìn)行檢索。當(dāng)然，還有在申請(qǐng)前已經(jīng)在小范圍內(nèi)進(jìn)行了發(fā)布，或者如果對(duì)手拿到證據(jù)，指出市場(chǎng)部門(mén)已經(jīng)提前披露了這項(xiàng)技術(shù)，那么都會(huì)給專(zhuān)利帶來(lái)無(wú)效的可能性�！蓖鹾＼娬f(shuō)。

　　“而這種申請(qǐng)無(wú)效的可能性，就是對(duì)手談判的籌碼。”

　　在華為中興知識(shí)產(chǎn)權(quán)大戰(zhàn)中，華為選擇了在歐洲起訴中興，而中興則選擇了在國(guó)內(nèi)起訴華為，困惑的人們一定會(huì)問(wèn)：這種選擇背后有什么意義嗎？

　　劉春泉告訴記者：“一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)都是選擇對(duì)自己有利的地點(diǎn)出手，當(dāng)然也要考慮成本問(wèn)題。對(duì)于華為來(lái)說(shuō)，可能其對(duì)歐洲布局更有信心，同時(shí)在歐洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的敗訴后果比較嚴(yán)重，可以對(duì)對(duì)手起到相應(yīng)的威懾作用�！�

　　“中興對(duì)國(guó)內(nèi)的布局可能更有把握一些。”

　　通信設(shè)備商2011年專(zhuān)利戰(zhàn)大事記

　　●6月6日 深圳市中級(jí)人民法院正式受理中興狀告華為L(zhǎng)T E專(zhuān)利侵權(quán)的訴訟案件

　　●5月2日：德法院對(duì)中興發(fā)布初始禁令

　　●4月29日：中興在歐洲反訴華為

　　●4月28日：華為歐洲起訴中興侵權(quán)

　　●4月13日：摩托羅拉華為和解

　　●4月11日：中興在華反訴愛(ài)立信

　　●4月2日：愛(ài)立信歐洲起訴中興侵權(quán)

　　●3月23日：華為訴摩托羅拉獲美國(guó)法院支持

　　●1月25日：華為起訴摩托羅拉