男子群發(fā)廣告短信首究刑責(zé)：被判定非法經(jīng)營(yíng)罪

　　>>律師說(shuō)法

　　本報(bào)訊 (記者 孫思婭) 無(wú)證群發(fā)小廣告短信的行為首次被追究刑事責(zé)任。昨天上午，4名未獲增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可就群發(fā)短信的男青年，被西城法院以非法經(jīng)營(yíng)罪判刑，其中兩人被判緩刑。

　　上午9點(diǎn)半，10多位被告人家屬和先期被取保候?qū)彽男炷�，�?lái)到法庭旁聽(tīng)席上等候宣判。隨后，被先行羈押在西城看守所的向某、周某和邵某，被法警帶入法庭，旁聽(tīng)席上的幾位老人紛紛站了起來(lái)，叫著自己孩子的名字。

　　法官宣讀了判決書(shū)，認(rèn)定向某、周某、邵某和徐某在未取得經(jīng)營(yíng)許可的情況下，擅自經(jīng)營(yíng)群發(fā)短信的增值電信業(yè)務(wù)，已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。由于4人認(rèn)罪態(tài)度好，又是初犯、偶犯，法院因此對(duì)4人做出了不同程度的從輕處罰，并逐一宣讀了原因。法官對(duì)向某和周某判處實(shí)刑，其中向某被判有期徒1年半；周某因?yàn)橛凶允浊楣?jié)，被判有期限徒刑1年4個(gè)月；邵某和徐某獲得了緩刑。邵某因?yàn)榈桨负蠓e極配合警方調(diào)查，有立功表現(xiàn)，而且是從犯，被判處有期徒刑1年1個(gè)月，緩刑1年6個(gè)月；徐某因?yàn)槭菑姆�，被判有期徒�?年2個(gè)月，緩刑1年6個(gè)月。

　　聽(tīng)到法官宣讀對(duì)自己做出緩刑的判決后，被先行羈押在看守所的邵某，就像被電到一樣，猛地回過(guò)頭，瞪著紅紅的淚眼，望著旁聽(tīng)席上的父母。而另一名女家屬在聽(tīng)到判決后失聲痛哭，雙手捂臉蹲在地上。據(jù)了解，她的親屬被判處了實(shí)刑。

　　判決書(shū)顯示，開(kāi)辦廣告公司的周某、邵某及供職于一家科技公司的徐某，分別從2008年11月、2009年5月開(kāi)始，在沒(méi)有取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證的情況下，自行或委托馬甸郵幣市場(chǎng)攤主向某，群發(fā)各類(lèi)信息，周邵兩人的經(jīng)營(yíng)數(shù)額達(dá)到20余萬(wàn)元，徐某達(dá)到30余萬(wàn)元。馬甸郵幣市場(chǎng)攤主向某發(fā)送短信數(shù)量最大、涉案數(shù)額最高，達(dá)到34萬(wàn)余元。

　　宣判結(jié)束后，3名先期被羈押在看守所的嫌疑人被法警帶出法庭。記者了解到，被宣告緩刑的邵某，將先回到看守所，并在當(dāng)天下午被釋放。邵某的父母和姐姐都來(lái)到了法庭，他們準(zhǔn)備在下午去看守所接邵某回家。邵某的姐姐是一家大公司的職員，她告訴記者，弟弟畢業(yè)于河北一所大學(xué)，原本打算在今年考公務(wù)員，由于受到了刑事處罰，他再也不能考公務(wù)員了。她說(shuō)，邵某從小就是個(gè)老實(shí)孩子，這次的事給他的打擊很大。

　　認(rèn)為不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪

　　即便是聽(tīng)完了法官的宣判，律師孫愛(ài)文依舊認(rèn)為4人不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，他認(rèn)為由于法律沒(méi)有明確規(guī)定群發(fā)短信的行為屬于犯罪，因而4人應(yīng)該無(wú)罪。孫愛(ài)文說(shuō)，司法解釋明確規(guī)定經(jīng)營(yíng)數(shù)額或者造成電信資費(fèi)損失數(shù)額要達(dá)到100萬(wàn)元以上，才算是“情節(jié)嚴(yán)重”，才能追究刑事責(zé)任，但是本案中4人的經(jīng)營(yíng)金額都只有20萬(wàn)或30萬(wàn)元。此外，電信條例和廣告法都沒(méi)有規(guī)定對(duì)未取得行政許可而從事群發(fā)短信業(yè)務(wù)的行為追究刑事責(zé)任。

　　>>法官說(shuō)法

　　依“其他行為”條款認(rèn)定

　　法官判后解釋說(shuō)，由于這是首例群發(fā)短信被追究刑事責(zé)任的案件，控辯雙方在法律依據(jù)上分歧很大，因此在定罪認(rèn)定時(shí)，法官也非常謹(jǐn)慎。法官說(shuō)，由于群發(fā)短信屬于增值電信業(yè)務(wù)，應(yīng)取得經(jīng)營(yíng)許可，所以未獲許可經(jīng)營(yíng)的，則是違法行為。雖然司法解釋中沒(méi)有涵蓋群發(fā)短信行為，但非法經(jīng)營(yíng)罪中存在“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”的兜底條款，認(rèn)定比較寬泛，法官根據(jù)這一條款做出了判決。

　　法官說(shuō)，并不是所有無(wú)證群發(fā)短信的行為都會(huì)被判刑。是否追究刑事責(zé)任，主要依據(jù)是涉案的金額、數(shù)額達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，才會(huì)被追究刑事責(zé)任。非法經(jīng)營(yíng)罪對(duì)追究個(gè)人刑事責(zé)任的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是5萬(wàn)元，不到這個(gè)金額的將會(huì)被行政處罰。此案中，4人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額都已達(dá)到20萬(wàn)元，屬于數(shù)額較大，情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的追訴立案標(biāo)準(zhǔn)。